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吴忠市时间:2025-04-05 13:59:10

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这一概念的限缩，在德国从君主制向民主制过渡的转型期中具有重要意义：一方面，法治国具有进步意义，将君主纳入到法治国的轨道中，使其必须恪守法律，防止权力的任意和私人统治。

不过，出席法庭的义务对领主们来说负担不重，他们甚至将其看作是一种特权，这种被称为共同会议(Commune Concilium)的机构，即是后世英格兰议会(Parliament)的前身。[21]他们推选罗伯特·菲茨沃尔特(Robert Fitz-Walter)为上帝和神圣教会之军队大元帅(Marshal of the Army of God and Holy Church)。

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而书同文、车同轨、统一度量衡，对建立大一统的中央政府具有重要意义，又使儒生(包括官员和取得功名但未做官的士绅、文人)得以在整个国家进行广泛的联络和交往，成为皇帝专制统治的黏合剂。应该说，它在这一方面的价值是被夸大了。对比同时期的中国、俄罗斯、法国，《大宪章》具有独特的民族特色、时代特征和社会基础，具有不可复制性。约翰王的索取相比理查一世有增无减。1213年5月15日，在和解仪式上，约翰王先将其王国完全交付给罗马教廷，再以教皇封臣的身份取回英格兰，并承诺向教皇效忠。

例如，李束将其称作世界上第一部具有宪法性的法律。[15] Supra note ③，p.562. [16] Supra note ③，pp.563-564. [17] See George B. Adams, Constitutional History of England, New York: H. Holt,1921, p.127. [18] See Kate Norgate, John Lackland, London, New York: MacMillan,1902, pp.221-222. [19]学界普遍认为该清单即是《领主法案》(Articles of the Barons)的前身，该法案的主要精神终将体现在《大宪章》之中。人身不能成为客体，否则会贬低人的伦理价值。

[50]德国法上，基本权利的主观权利属性明确彻底，无论是规范层面还是制度层面，都为基本权利提供了充足的救济途径。宪法权利不能调整私人之间的关系是宪法权利的固有特点，我们不能说这是宪法权利的局限，它是宪法权利诞生之初就具有的秉性。如前所述，个人既不能依据基本权利所确立的客观价值秩序向国家主张公法权利，也不能直接依据基本权利所确立的客观价值秩序向他人主张私法权利。侵权法设立一般条款的目的在于保持法律的开放性和包容性，保护未来可能出现的新的法益。

天赋人权的自然法思想作为法国宪法人权产生的重要理论基础，却成为人格利益权利化难以突破的障碍。[39]欲强行将其适用于私法领域，则宪法权利的性质遭受根本性的篡改. 另一方面，维持二者之间的界限是保障市民社会内部自治的必然要求。

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[34]参见前注[32]，[德]卡尔？拉伦茨书，第279页。值得注意的是，基本权利的间接第三人效力并不能作为立法机关制定民法保护人格权的依据，间接第三人效力是司法机关履行国家保护义务的结果，履行这种义务的方式不是立法机关的立法活动，而是司法机关对民法一般条款所作的符合客观价值秩序的司法解释，这种保护义务的履行，间接效力的实现以民法一般条款的存在为前提。此外，界限和内容过于模糊容易导致法官自由裁量权过大，进而背离人格权保护的立法意旨。给付义务则只涉及私人——国家之间的关系，主要是为私人提供特定的物质条件。

[31]参见《法国民法典》，罗洁珍译，北京大学出版社2010年版，第351页。就宪法人格权而言，虽然我国人权保障条款已经入宪，但基本权利的主观权利属性往往较弱甚至落空。笔者赞成人格权单独成编，限于文章篇幅和本文主旨，在此不展开论述。分别处于民法语境和宪法语境下的民法人格权和宪法人格权在不同的路径下产生和展开。

基本权利类型和内容必须由代表全体公民共同意志的代议机关确定才具有正当性，而且，对于基本权利的限制必须严格遵循法律保留原则和比例原则，对限制形式、限制程度和限制程序都有明确的刚性要求。本文可能在无休止的废话中增添了更多的废话，但也许正是这些废话为真知灼见铺平了道路。

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2.基本权利作为客观价值秩序要求立法机关履行国家保护义务，因此民法规定人格权是立法机关履行国家保护义务的表现。[49]参见张翔：《基本权利的受益权功能与国家的给付义务》，载《中国法学》2006年第1期。

[10]吉炳轩：《民法典应大力弘扬民族精神》，载《中国人大》2016年第14期。[52]参见姜战军：《论人格权的基础》，载《华中科技大学学报（社会科学版）》2013年第6期。2.人格利益的权利化使人沦为客体。如无其他主管法院，可向普通法院提起诉讼。理清了基本权利的间接第三人效力和立法机关立法活动的关系之后，德国民法上的一般人格权制度则变得清晰。[57]保护人格利益的一般条款不宜规定在人格权编，而应置于侵权法之中。

人格权作为民法权利，并不具有像物权那样清晰的权利界限，不能为权利主体和义务主体的法律行为提供明确的指引，极易破坏二者的和谐关系。[43]如美国宪法理论虽然没有采用客观价值秩序的说法，但其国家行为理论发挥类似作用，通过扩大国家行为的范围达到扩大基本权利效力范围的作用。

就人格权性质而言，王利明教授主张的独立成编与梁慧星教授主张的规定在自然人下一章实际上并没有重大差异，都承认人格权是民法权利，差别仅仅在于梁慧星教授更关注人格权与人格的联系、人格权与其他民法权利的区别。本文在同一内涵上使用宪法权利、基本权利、人权、基本人权等概念，根据论述需要，可能在不同场合使用不同概念。

宪法人格权作为主观权利，与民法人格权调整不同层面的关系，并在各自的法域内发挥效力，界限分明。在民法明确规定各种类型的人格权之前，人格利益并不以民法权利的形式存在，民法无法为受害人提供权利化保护模式予以救济。

[2]参见梁慧星教授系列论著，如《民法总则立法的若干理论问题》，载《暨南学报（哲学社会科学版）》2016年第1期。[21]民法权利的效力位阶则必定低于基本权利，且只在民法范畴内发挥效力。[35]参见熊谞龙：《权利，抑或法益？——一般人格权本质的再讨论》，载《比较法研究》2005年第2期。[55]人不等于人身，人与人身具有可分离性。

（3）人格权民法化是基本权利客观法属性的要求。【作者简介】张善斌，武汉大学法学院副教授。

人格权究竟是民法权利还是宪法权利？如果是民法权利，那么我国未来民法典应采何种立法模式？是正面规定，还是反向保护，抑或既正面规定又反向保护？是在民法总则中规定，还是人格权单独成编？这些问题的核心点是对人格权的理解以及人格权立法的价值定位。[11]徐显明：《民法典应充分体现尊重和保障人权》，载《中国人大》2016年第14期。

【中文摘要】人格权到底是宪法权利还是民法权利，应该关注宪法和民法的区分，而不能只停留在人格权的字眼上，须避免单向片面的研究视角。[38] 可见，由于人权和人格权之间的属性、结构和功能方面的固有差别，导致二者形成所需要的理论条件和社会基础并不相同。

3.基本权利的客观法属性使间接第三人效力的产生成为可能。立法机关有义务通过立法来保护公民基本权利免受第三人侵犯，通过民事立法规定人格权正是立法机关对这一义务的履行。同样，我国在经历文革期间宪法人权保障的倒退后逐渐达成了广泛的共识，这种共识就是：对基本权利的确认和保障，正是整个宪法价值体系的一个重要核心。[31]倡导绝对理性主义的法国学者认为，实在法上的人格来源于自然法上的人的理性，人作为一个自然人即当然拥有人格，这种天赋人格只能描述不能定义，人格权是自然权利，在实在法中规定反而会导致效力位阶的退化。

[27] 得益于理论上的顺畅铺垫，西方国家在完成资产阶级革命后，分别将人权写进宪法性文件，确定人权的最高法律效力。即使是在私法领域，基本权利所包含的保障人权的客观价值秩序也发挥效力，需要强调的是，这种效力来自于基本权利确立的客观价值秩序，而客观价值秩序直接约束的是国家公权力机关，因此基本权利客观法效力的发挥最终还是通过约束公权力机关的行为间接作用于私法领域。

法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。基本权利的客观法属性使国家机关负有保护公民人权不受第三方侵害的义务，而基本权利的间接第三人效力则是司法机关履行这一义务的表现。

因权利和法在词语上均为Recht，为加以区别，通常用subjektives Recht指代权利，翻译为主观权利，用objectives Recht指代法，翻译为客观法.在我国语境中，德国法上的主观权利就是汉语中的权利，德国法上的客观法就是汉语中的法。其次，基本权利的客观法属性也不是公法请求权的依据。

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